Kauf einer GmbH

Firmenanteile kaufen, Unternehmensbewertung & Verhandlungsstrategien

Bei jeder Firmenübernahme sind viele rechtliche, steuerliche und strategische Aspekte zu beachten. Der erfolgreiche Unternehmenserwerb und seine Finanzierung müssen von langer Hand sorgfältig vorbereitet werden.

Einen Überblick zum Ablauf eines GmbH-Kaufs, der wichtigsten rechtlichen und steuerlichen Aspekte berücksichtigt, finden Sie in unserem YouTube-Video:

GmbH-Anteile kaufen: Wie geht das?

Auch wenn sich der Erwerb einer GmbH oft als komplex darstellt: Der Rahmen und die Struktur eines jeden Erwerbsprozesses laufen im Grunde ähnlich ab. Wer den typischen Prozessablauf kennt, kommt besser durch den „M&A-Dschungel“, unabhängig davon, ob es sich um eine deutsche oder internationale Unternehmensübernahme handelt und wie die Übernahme strukturiert wird (Asset Deal oder Kauf von Firmenanteilen).

Sucht ein Investor das passende Zielunternehmen, so ist der erste Schritt dabei: Das Auffinden eines geeigneten Unternehmens. Wenn die Käuferseite das Zielunternehmen nicht präzise vor Augen hat, schaltet sie für die Suche meist Mittelsmänner ein, die Kontakte und eine gute Marktkenntnis besitzen. Solche Mittelsmänner können Rechtsanwälte, Wirtschaftsprüfer, M&A-Berater oder Finanzdienstleistungsinstitute sein, die den Käufer bei der Suche unterstützen.

Bei der Entscheidung, ob ein gefundenes Unternehmen das richtige Zielobjekt sei, hängt von vielen Aspekten ab. Rechtliche Gegebenheiten rücken am Anfang meist in den Hintergrund. Funktionale Aspekte wie Abasatzmarkt, Konkurrenzsituation und die wirtschaftlichen Bedingungen (Kundenstamm, Eigenkapitalquote, saubere Finanzbuchhaltung) sind für die Kaufentscheidung von hoher Relevanz.

Vor einem Unternehmenskauf wird die GmbH von Anwälten und Betriebswirten geprüft und bewertet. Nach der Bewertung der GmbH werden mit dem Verkäufer die Details des Unternehmenskaufs verhandelt und der Unternehmenskaufvertrag zwischen Käufer und Verkäufer abgestimmt. Abschließend wird der Unternehmenskaufvertrag unterzeichnet (Signing) und nach dem Eintritt aller vereinbarten Bedingungen (Closing Conditions) wird das Unternehmen rechtlich gesehen auf den Käufer übertragen (dinglicher Vollzug des Unternehmenskaufs durch das Closing).

Beim GmbH-Kauf (Kauf der Firmenanteile und Asset Deal) kommt es auf viele Aspekte an, die wir Ihnen nachfolgend darstellen wollen:

Vertraulichkeitsvereinbarungen vor dem GmbH-Kauf

Wenn Käufer und Verkäufer zueinanderfinden, werden vor Einstieg in die Verkaufsverhandlungen Geheimhaltungsvereinbarungen (Non-Disclosure Agreement, kurz NDA) zwischen den Parteien geschlossen. Der Käufer einer GmbH will schließlich vor dem Kaufvertragsabschluss so viel wie möglich über das zu erwerbende Unternehmen erfahren; der Verkäufer wird deshalb sogar Betriebs- und Geschäftsgeheimnisse seines Unternehmens zur Verfügung stellen.

Aber auch der Verkäufer erhält im Rahmen einer M&A-Transaktion häufig Informationen über den Käufer, die nicht öffentlich bekannt sind und auch später nicht an die Öffentlichkeit gelangen sollen. Daher ist der Abschluss einer Vertraulichkeitsvereinbarung oftmals im Sinne beider Parteien.

Kommt die Unterzeichnung eines Unternehmenskaufvertrages nicht zustande, muss sichergestellt sein, dass der Empfänger der vertraulichen Informationen diese nicht zweckwidrig, oder noch schlimmer, für Konkurrenztätigkeiten nutzt.

Letter of Intent - "ernsthafte Bereitschaft"

Begleitet werden die ersten Absprachen der Vertragsparteien durch eine formelle Bekundung der Absicht des Unternehmenskaufs und -verkaufs. Dies erfolgt durch einen sogenannten Letter of Intent (kurz: LoI). Mit dieser – noch nicht verpflichtenden – vorvertraglichen Absichtserklärung werden oft schon die Struktur des Firmenerwerbs und eine Kaufpreisbasis zwischen Käufer und Verkäufer festgelegt.

Zeichnet der Verkäufer den Letter of Intent gegen, so entsteht eine gemeinsame Absichtserklärung, gelegentlich auch Memorandum of Understanding (kurz: MoU) genannt. Mit der Gegenzeichnung des LoI gibt der Unterzeichner zu erkennen, dass er dem Grunde nach bereit ist, die Transaktion zu den dort skizzierten wirtschaftlichen und rechtlichen Eckpunkten abzuschließen.

Due Diligence-Prüfung: Kompass für den GmbH-Käufer

Die Verkäuferseite kennt die GmbH und verfügt über alle wesentlichen Informationen betreffend die operative Lage und die bestehenden Risiken. Der Käufer ist in aller Regel nur schlecht informiert, was Chancen und Risiken des Zielunternehmens anbelangt. Zur Überbrückung der zwischen den Kaufvertragsparteien bestehenden Informatrionsasymmetrie hat sich als Standard  bei Unternehmensübernahmen herausgebildet, dass die Käuferseite gemeinsam mit spezialisierten Rechtsanwälten und Beratern die zu übernehmende GmbH unter rechtlichen, steuerrechtlichen, wirtschaftlichen, finanziellen und ggf. technischen Aspekten untersucht, bewertet und vorhandene Risiken herausarbeitet (sog. Due Diligence).

Der Käufer und seine Berater definieren im Vorwege häufig diejenigen Kernbereiche und konkreten Dokumente, welche im Rahmen der anschließenden Prüfung gesichtet und bewertet werden sollen. Dem Verkäufer wird dann eine entsprechende Liste übermittelt (engl. Due Diligence Checklist), mit Informationen und Dokumenten, die der Käufer für eine Überprüfung des Unternehmens als notwendig ansieht.

Firmenateile kaufen oder Asset-Kauf?

Gegenstand des Unternehmenskaufvertrags kann ein sog. Share Deal oder Asset Deal sein. Das Unternehmen kann durch die Übertragung der GmbH-Unternehmensanteilen (Share Deal) oder die Übertragung der Einzelwirtschaftsgüter, die den Gesamtbetrieb ausmachen (Asset Deal), organisiert werden. Beide Formen, auf der einen Seite der Kauf von Firmenanteilen und auf der anderen Seite der Asset-Kauf, haben ihre rechtlichen und steuerlichen Vor- und Nachteile. Weitere Hintergründe und Vor- und Nachteile der jeweiligen Art des Firmenkaufs finden Sie hier: Asset Deal versus Share Deal.

Veranschaulicht finden Sie die Unterschiede zwischen einem Share Deal und einem Asset Deal im nachfolgenden Schaubild.

Vor einem Unternehmenskauf stellen sich die Käufer oft die Frage, ob der Asset oder Share Deal für sie vorteihafter ist. In den meisten Fällen gilt folgende steuerliche Faustformel: Der Asset Deal ist für den Käufer von Vorteil und der Share Deal für den Verkäufer. Der Käufer kann steuerlich vom Asset Deal profitieren, da nach dem Erwerb die steuerliche Abschreibung in Anspruch nehmen kann.

Was wird beim Kauf der GmbH im Unternehmenskaufvertrag geregelt?

Der Unternehmenskaufvertrag (Fachjargon "SPA") enthält viele Regelungen, die die Positionen der Käufer- und Käuferseite absichert. Der Rahmen der geregelten Rechte und Pflichten der Parteien im Unternehmenskaufvertrag lässt sich wie folgt skizzieren:

• Gegenstand des Kaufes (Geschäftsanteile oder Wirtschaftsgüter, die konkret zu präzisieren sind) 
• Vorschriften zur Gewährleistung und Garantien des Verkäufers (Garantiekatalog)
• Kaufpreishöhe und Zahlungsmodalitäten, ggf. Kaufpreisanpassung (z.B. Earn Out)
• Haftung des Verkäufers und Haftungsbeschränkungen
• Regelung arbeitsrechtlicher Sachverhalte, Absicherung des Betriebsübergangs
• Kartellrechtliche Regelungen
• Steuerrechtliche und sozialversicherungsrechtliche Regelungen
• Vorschriften zur Verjährung von Ansprüchen
• Wettbewerbsbeschränkungen für die Verkäuferseite
• Mediations- oder Schiedsvereinbarungen

Die nachfolgende Darstellung fasst zusammen, woran der Käufer bei einem erfolgreichen GmbH-Kauf denken sollte. Neben den rechtlichen und wirtschaftlichen Themen gilt es einige taktische Aspekte zu beachten.

Vertragsmechanismus und Closing Conditions im Unternehmenskaufvertrag

Nach der Käufer-Due Diligence, wenn der Käufer alle wesentlichen Details kennt, stimmen sich die Parteien hinsichtlich des Kaufvertrags ab. Bei entsprechender Reife der Verhandlungen wird der Kaufvertrag von beiden Vertragsparteien unterzeichnet (Closing Date). Der Käufer wird aber erst dann neuer Inhaber des Unternehmens, wenn alle vereinbarten Bedingungen eingetreten sind (Closing Conditions).

Bei solchen Closing Conditions handelt es sich meist um Freigabe von Kartellbehörden, Zustimmung von Banken und Gesellschaftern. Eine Closing Condition kann aber auch darin liegen, dass die Verkäuferseite Risiken beseitigt, die nicht auf die Käuferseite übergehen sollen. Wenn die Bedingungen alle eingetreten sind, erfolgt das Closing und damit die rechtliche Übertragung des Unternehmens auf die Käuferseite. Dies wird meist im sog. Closing Memorandum fixiert.

Ein weiteres wichtiges Thema ist die steuerliche Optimierung des Unternehmenskaufs.

Kaufpreisklauseln, Kaufpreisanpassung und Earn Out

Der Unternehmenskaufvertrag legt die rechtlichen Verhältnisse betreffend den Firmenkauf fest. Beim Kauf einer GmbH spielen die Jahresabschlüsse der letzten Jahre eine wesentliche Rolle. Anhand der Bilanzkennzahlen der Jahresabschlüsse erfolgt nicht nur die Festlegung der Kaufpreishöhe, sondern gegebenenfalls auch eine spätere Kaufpreisanpassung.

Eine Kaufpreisanspassung (sogenannter Earn Out) kommt dann zum Einsatz, wenn die Parteien keine Einigung über einen fixen Kaufpreis treffen können. Bei der nach der Unternehmensübernahme vereinbarten Kaufpreisanpassung werden oftmals spezielle Zielwerte zwischen den Parteien definiert, die die erworbene GmbH zu festgelegten Zeitpunkten in der Zukunft erreicht. Sehr oft werden erfolgsabhängige Kennzahlen, wie das EBIT oder das EBITDA, als Zielwert vereinbart. Wenn die jeweilige Kennzahl zum vereinbarten Datum erreicht ist, erhöht sich der Kaufpreis zugunsten des Verkäufers in vertraglich festgelegter Höhe.

Da die Bilanzkennzahlen für die Kaufpreishöhe so entscheidend sind, garantiert üblicherweise die Verkäuferseite die Richtigkeit bestimmter Bilanzkennzahlen. Wenn sich später herausstellt, dass die Bilanzkennzahlen nicht korrekt waren, haftet die Verkäuferseite gegenüber dem Käufer aus der selbständigen Garantie (meist verschuldensunabhängig). Mit den im Kaufvertrag normierten Garantien kann der Käufer Unsicherheiten beseitigen und Risiken reduzieren.

Spezifische Haftungsgefahren beim Kauf von GmbH-Geschäftsanteilen

In aller Regel geht der Käufer von GmbH-Geschäftsanteilen davon aus, dass er erst nach der Unternehmensübernahme rechtliche und wirtschaftliche Risiken der erworbenen Gesellschaft trägt. Allerdings kennt das GmbH-Gesetz ein spezielles gesetzliches Haftungssystem. Die Vorschrift des § 16 Abs. 2 GmbHG dehnt zum Beispiel die Haftung im Zusammenhang von Einlagen zum Nachteil des Käufers aus. Nach dieser Haftungsvorschrift haftet der Anteilserwerber neben dem Verkäufer gesamtschuldnerisch gegenüber der GmbH auch für solche Einlageverpflichtungen, die vor dem Anteilserwerb begründet wurden und beim Anteilserwerb noch rückständig sind. Für diese Haftung ist unerheblich, ob der Käufer Kenntnis oder keine Kenntnis von den rückständigen Einlageverpflichtungen des Verkäufers hatte. Nach der herrschenden Auffassung sind die rückständigen Einlageverpflichtungen sehr weit zu fassen.

Das GmbH-Recht kennt folgende Haftungstatbestände, die auch zulasten des Unternehmenskäufers wirken können: 

• ausstehende, nicht geleistete Stammeinlagen;
• Differenzhaftungsansprüche gegen den Verkäufer nach § 9 GmbHG;
• die Unterbilanzhaftung des Verkäufers, die sich aus Nachschussregelungen gemäß §§ 26 ff. GmbHG ergibt (Einzahlungspflichten und Nebenleistungspflichten);
• Ausfallhaftung aus §§ 22, 24, 28 und 31 Abs. 3 GmbHG;
• schließlich kann eine Haftung für die Verletzung von Kapitalaufbringungs- und Kapitalerhaltungsvorschriften sowie bei Erstattung verbotener Rückzahlungen nach §§ 30, 31 Abs. 1 GmbHG greifen.

Einen absoluten Schutz vor diesen durch den Käufer zu übernehmenden Risiken gibt es nicht. Wichtig ist, dass diese Risiken in der Legal Due Diligence erkannt werden. Um das eigene Vermögen des Käufers zu schützen, kann es opportun sein, dass er über eine Beteiligungsgesellschaft (mit Haftungsbegrenzung) die GmbH-Beteiligung mit den etwaigen Haftungsrisiken erwirbt.

Sollte ein Haftungsverdacht mit hohen finanziellen Risiken bestehen, müssen Präventivmaßnahmen ergriffen werden. Wenn die vorgenannten Risiken vorliegen, müssen die M&A-Anwälte im Rahmen des Kaufvertrags Sicherungsinstrumente entwickeln, die den Interessen des Käufers Rechnung tragen.

FAQ - Kauf einer GmbH & Kauf von Firmenanteilen

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