Asset Deal, Share Deal

Unternehmenskauf, Betriebsübergang & steuerliche Aspekte

Eine Frage, die bei jedem Unternehmenskauf und Firmenverkauf diskutiert wird, betrifft die Transaktionsstruktur. Die Übernahme eines Unternehmens kann nämlich grundsätzlich im Wege eines sog. „Share Deal“ oder durch einen sog. „Asset Deal“ erfolgen.

Share Deal & Asset Deal: Definition und Beschreibung

Die Wirtschaftsanwälte bestimmen mit den Begriffspaaren Asset Deal und Share Deal die Struktur eines Betriebsübergangs. Diese aus dem englischen Sprachgebrauch stammenden Begriffe leiten sich von dem jeweiligen Kaufgegenstand - Gesellschaftsanteile (engl. shares) bzw. Wirtschaftsgüter (engl. assets) – ab und haben sich auch in der deutschen Praxis des Unternehmenskaufs etabliert.

Wirtschaftlich betrachtet, erhält der Käufer in beiden Fällen das Zielunternehmen. In rechtlicher Hinsicht bestehen jedoch gravierende Unterschiede zwischen diesen beiden Ausgestaltungen. Verkäufer und Käufer sind deshalb gut beraten, die Vor- und Nachteile im konkreten Fall abzuwägen.

Beim Share Deal erfolgt der Leistungsaustausch (Geschäftsanteile gegen Kaufpreis) auf der Gesellschafterebene. Der Käufer wird neuer Gesellschafter. Beim Asset Deal erfolgt dagegen der Leistungsaustausch (Assets gegen Kaufpreis) auf der Unternehmensebene. Für die Rollenverteilung bedeutet dies, dass im Rahmen eines Share Deals die Gesellschafter als Verkäufer auftreten; bei einem Asset Deal verkauft im Regelfall die Gesellschaft ihre Wirtschaftsgüter. Die Unterschiede lassen sich wie folgt skizzieren:

Betriebsübergang mittels Asset Deal vs. Share Deal

Also auch wenn umgangssprachlich von Unternehmenskauf oder Firmenkauf gesprochen wird, sollte man wissen, dass es „das Unternehmen“ als Kaufgegenstand aus rechtlicher Sicht so nicht gibt. Vielmehr bezeichnet der umgangssprachlich genutzte BegriffUnternehmen die Gesamtheit von unzähligen Wirtschaftsgütern (Aktiva und Passiva), die im Zusammenspiel – vergleichbar eines Uhrwerks – den Betrieb einer Geschäftstätigkeit ermöglichen und die dazu genutzt werden, einen bestimmten Ertrag zu generieren.

Der Kaufinteressent eines Unternehmens ist regelmäßig daran interessiert, zukünftig die aus dem Zusammenspiel der Wirtschaftsgüter erwirtschafteten Erträge zu erhalten. Hierfür ist er bereit, einen bestimmten Kaufpreis zu bezahlen. Dabei kann die Übernahme "des Unternehmens" auf unterschiedlichem Weg erfolgen.

Share Deal: Vor- und Nachteile

Bei einem Share Deal erwirbt der Käufer die Gesellschaftsanteile einer Gesellschaft und damit mittbelbar das Zielunternehmen wie „es steht und liegt“. Der Erwerber erhält also das lebende und am Markt tätige Unternehmen als funktionierende Einheit mit allen Aktiva- und Passiva-Positionen der Bilanz sowie allen außerbilanziellen Vermögenspositionen. Auch die Vertragsverhältnisse des Unternehmens mit Dritten (z.B. Mietverträge, Lieferantenverträge, Kundenverträge) bleiben nach einem Share Deal grundsätzlich bestehen, denn Vertragspartner ist die unverändert bestehende Gesellschaft.

Dies hat den Vorteil, dass im Unterschied zum Asset Deal im Einzelnen nicht bestimmt werden muss, welche Wirtschaftsgüter auf den Erwerber übergehen sollen. Man erwirbt die Gesellschaft mit der am Markt bekannten Geschäftstätigkeit. In der Geschäftswelt wird ein Share Deal deshalb häufig gar nicht wahrgenommen.

Dieser scheinbar so einfache Firmenkauf kann aber auch ein Nachteil sein. Denn es ist nicht gesagt, dass das Zielunternehmen tatsächlich so intakt funktioniert, wie in der Öffentlichkeit dargestellt. Insbesondere lassen sich einzelne Risiken aus der Geschäftstätigkeit des Unternehmens schwer von außen erkennen, da man bei einem lebenden Unternehmen selten in sämtliche Einzelheiten – auf die einzelnen Zahnräder ? hineingucken kann.

Asset Deal: Vor- und Nachteile (Firmenübernahme laufende Verträge)

Bei einem Asset Deal erwirbt der Käufer - wie dargestellt - keine Hülle, mit unzähligen Wirtschaftsgütern als deren Inhalt (= Gesellschaft), sondern die einzelnen Wirtschaftsgüter selbst. Möchte der Erwerber das am Markt tätige Unternehmen als funktionierende Einheit erhalten, muss er – je nach Größe des Unternehmens – unzählige Wirtschaftsgüter erwerben.

Dabei muss aufgrund des sachenrechtlichen Bestimmtheitsgebotes grundsätzlich jedes einzelne Wirtschaftsgut konkret im Unternehmenskaufvertrag bezeichnet werden. Dies scheint erst einmal simpel und fair, zudem weiß der Käufer in der Regel genau, was er bekommt. Angesichts der Vielzahl der Wirtschaftsgüter eines großen Unternehmens wird diese Zusammenstellung der einzelnen Wirtschaftsgüter aber auch schnell unübersichtlich. In der Praxis erfolgt diese Zusammenstellung regelmäßig dadurch, dass dem Unternehmenskaufvertrag diverse Anlagen und Listen beigefügt werden, in denen die zu übertragenden Wirtschaftsgüter aufgelistet sind. Es ist dabei penibel darauf zu achten, dass auch wirklich jedes einzelne Wirtschaftsgut, welches übertragen werden soll, übergeht.

Alle Wirtschaftsgüter, die in dem Unternehmenskaufvertrag nicht erwähnt werden, verbleiben bei einem Asset Deal beim Verkäufer. Werden Wirtschaftsgüter vergessen, wird es dann meist teuer. Benötigt der Erwerber den vergessenen Gegenstand zwingend für die Fortführung des Geschäftsbetriebs des gekauften Unternehmens, verlangt der Verkäufer nicht selten die Zahlung einer weiteren (überhöhten) Vergütung. Denn bei dem vertraglich vereinbarten Kaufpreis wurde der Gegenstand ja gerade nicht berücksichtigt.

Einer der größten Nachteile bei einem Asset Deal sind die Vertragsverhältnisse zwischen dem Verkäufer und Dritten, da diese nicht automatisch auf den Erwerber übergehen und von dem Verkäufer, ohne Zustimmung des Dritten, auch nicht auf den Erwerber übertragen werden können. Vielmehr muss jeder Vertragspartner (z.B. Kunde, Lieferant oder Vermieter) einem Übergang seines Vertragsverhältnisses auf den Erwerber zustimmen. Für den Vertragspartnern bietet dies die Möglichkeit, die Zustimmung von einer Verbesserung der Konditionen abhängig zu machen.

Sonderfall: Arbeitsrecht

Das Arbeitsrecht kann als „kleines gallisches Dorf“ angesehen werden. Denn auch beim Asset Deal lassen sich die einzelnen Arbeitsverhältnisse nicht "abhängen". Hintergrund ist, dass im Falle des sogenannten Betriebsübergangs die Vorschrift des § 613a BGB dafür sorgt, dass auch im Falle eines Asset Deals alle Arbeitsverhältnisse auf den Käufer übergehen. Besonders pikant ist dabei, dass es hierzu keiner vertraglichen Regelung zum Übergang der Arbeitsverhältnisse bedarf, diese gehen im Falle eines Betriebsübergangs automatisch und gegebenenfalls, ohne dass es der Käufer bemerkt, auf diesen über.

Die Feststellung, ob ein solcher Betriebsübergang vorliegt, kann im Einzelfall Schwierigkeiten bereiten. Ist ein Betriebsübergang zu bejahen, so sind die Arbeitnehmer hierüber zu informieren. Dies rechtssicher zu erledigen, ist eine Kunst für sich. Die Arbeitnehmer sind sodann berechtigt, dem Betriebsübergang innerhalb einer bestimmten Frist zu widersprechen mit der Folge, dass ihre Arbeitsverhältnisse nicht auf den Käufer übergehen. Werden die Arbeitnehmer nicht ordnungsgemäß informiert, hat dies zur Folge, dass die Frist für den Widerspruch nicht zu laufen beginnt. Die Arbeitnehmer könnten dann auch noch deutlich später dem Betriebsübergang widersprechen. Vergleichbares gilt für einige weitere Haftungs- und Vertragsverhältnisse (etwa Steuerschulden, Haftung bei Firmenfortführung, etc.). Diese können ebenfalls automatisch auf den Erwerber übergehen.

Und am Ende entscheidet doch der Steuerberater

Die Entscheidung, ob ein Unternehmen im Wege eines Asset Deals oder eines Share Deals erworben werden sollte, ist eine komplexe Entscheidung. Einen Geheimtipp, durch welche Struktur ein Unternehmen übernommen werden sollte, gibt es (leider) nicht. Vielmehr müssen die jeweiligen Vor- und Nachteile in jedem Einzelfall, unter Berücksichtigung der tatsächlichen Bedürfnisse der Kaufvertragsparteien, abgewogen werden.

Eine Ausnahme hiervon gilt für den Unternehmenskauf aus der Insolvenz (engl. Distressed M&A). Hier scheidet der Share Deal regelmäßig aus, weil die vorhandenen Verbindlichkeiten der Gesellschaft (deren Geschäftsanteile erworben werden könnten), die vorhandenen Vermögenswerte deutlich übersteigen. Im Rahmen eines Asset Deals werden dann nur die werthaltigen Wirtschaftsgüter aus der insolventen Gesellschaft herausgekauft und der gezahlte Kaufpreis zur Befriedigung der Insolvenzgläubiger genutzt.

Außerhalb dieser Sondersituation dürfte in der Praxis der Share Deal häufiger anzutreffen sein; wohl auch deshalb, weil dieser in der Umsetzung einfacher ist. Dies sollte bei der Entscheidung für eine Transaktionsstruktur aber nicht das ausschlaggebende Argument sein. Da ein Unternehmenskauf sowohl für den Käufer als auch den Verkäufer ganz erhebliche steuerliche Folgen haben kann, beeinflussen nicht selten die Steuerberater die Entscheidung für oder gegen eine bestimmte Transaktionsstruktur.

Due Diligence-Prüfung notwendig

Um potentielle Risiken einschätzen und bestenfalls reduzieren zu können, ist der Kaufinteressent deshalb gut beraten, im Rahmen einer sogenannten Due Diligence bestehende Risiken weitestgehend zu identifizieren und diese durch einen entsprechenden Garantiekatalog im Unternehmenskaufvertrag abzusichern. Die konkrete Absicherung ist abhängig von der Wahl der Übernahmestruktur - Asset oder Share Deal.

Dabei sollte den Vertragsverhältnissen besondere Aufmerksamkeit geschenkt werden. Auch wenn diese beim Share Deal grundsätzlich unverändert fortbestehen, enthalten Verträge nicht selten sogenannte „Change-of-Control-Klauseln“, die dem Vertragspartner der Gesellschaft ein außerordentliches Kündigungsrecht einräumen, wenn der Gesellschafterkreis des Unternehmens wechselt.

Von besonderer Bedeutung ist die Möglichkeit eines Share Deals bei gewerblichen Immobilientransaktionen. Denn häufig werden Immobilien nicht durch Privatpersonen, sondern durch Gesellschaften gehalten. Durch den Erwerb der Gesellschaftsanteile von Immobiliengesellschaften kann mittelbar die Immobilie selbst erworben werden. Zu den wesentlichen Gründen für einen solchen Immobilien-Share Deal sind die Möglichkeiten der Grunderwerbsteuervermeidung und steuerbegünstigten Behandlung des Veräußerungsgewinns (siehe etwa § 8b KStG).

Unterschied Asset Deal - Share Deal bei allen Rechtsformen?

Die Unterscheidung von Share Deal und Asset Deal ist grundsätzlich rechtsformneutral. Den Unternehmensverkauf kann man sowohl bei Personengesellschaften als auch bei Kapitalgesellschaften durch einen Share Deal oder Asset Deal organisieren. Konkret können die KG und GbR sowie die kapitalistisch organisierten GmbH und AG Wirtschaftsgüter durch einen Asset Deal verkaufen. Auf der andern Hand kann die Unternehmensübertragung bei den genannten Rechtsformen auch durch den Transfer von Gesellschaftsanteilen (Share Deal) organisiert werden.

Bei einem einzelkaufmännischen Unternehmen besteht die Wahl zwischen Share Deal und Asset Deal übrigens nicht, weil keine Gesellschaft existiert und damit weder Gesellschaftsanteile noch Gesellschafter vorhanden sind. Es existieren lediglich die Wirtschaftsgüter des Einzelunternehmers, die dieser im Wege des Asset Deals veräußern und übertragen kann. Ein Share Deal käme nur dann in Betracht, wenn der Einzelunternehmer sein Unternehmen vor dem Verkauf in eine Gesellschaft umwandelt, was den Strukturierungsaufwand und zeitlichen Vorlauf erheblich erhöht.

Q&A - Asset Deal, Share Deal, Betriebsübergang

Mit einem Klick finden Sie die Antwort auf die wichtigsten Fragen zum Asset Deal und Share Deal.