Costituzione online della S.r.l. (GmbH) tedesca
Il Governo tedesco da il via alla costituzione online della S.r.l.
Un contributo dell’avvocato e Rechtsanwalt Dott. Fabio Sali, avvocato specializzato in diritto internazionale dell’impresa che fornisce consulenza alla clientela presso il nostro studio di Monaco di Baviera.
Il Legislatore tedesco ha effettuato il prossimo passo verso la digitalizzazione del diritto dell‘impresa. Con il recepimento della Direttiva (UE) 2019/1151, nel mese di giugno 2021, il Governo ha aperto la strada alla costituzione della società a responsabilità limitata tedesca (GmbH) in via telematica, inclusa la sua costituzione dall’estero.
Da quando sarà possibile la costituzione online della GmbH?
In Germania, a partire da Agosto 2022 sarà possibile costituire la GmbH online. Desiderio dell’Unione Europea era garantire tale possibilità, in tutti gli Stati Membri, già a partire da agosto 2021. Il Governo tedesco, però, si è valso di una proroga e mira a digitalizzare il Registro delle imprese e la costituzione telematica della GmbH a partire da agosto 2022.
Cosa significa una costituzione della GmbH online?
Anche per la costituzione online della GmbH dovranno essere mantenuti gli elevati standard attuali. Per tale motivo, la Germania conferma la competenza del sistema notarile. Il Notaio rimarrà, così, il “custode“ della GmbH. La legislazione sulla GmbH esiste da ben 125 anni e il Notaio ne sarà anche in futuro, per conferma del Legislatore, il garante per la sicurezza giuridica in Germania. Dall’anno prossimo, però, amministratori e soci potranno costituire la GmbH mediante Internet , avvalendosi di un di un procedimento telematico, senza doversi più recare di persona nello studio notarile.
Il Notaio appurerà l’identità dei comparenti e i poteri di rappresentanza durante la video conferenza. Le delibere dei soci e le iscrizioni nel Registro imprese verranno depositate in forma elettronica.
È possibile anche la costituzione online di una UG (S.r.l. semplificata)?
La S.r.l. semplificata di diritto tedesco (“Unternehmergesellschaft” meglio nota come UG (haftungsbeschränkt)), è una variante della GmbH e non costituisce una forma giuridica a sé stante. Perciò, sarà possibile la sua costituzione in via telematica.
Anche il procedimento online delle S.r.l. semplificate valgono particolari disposizioni della Legge sulle società a responsabilità limitata (GmbH-Gesetz) sulla loro costituzione e sull’attribuzione del capitale. Il Notaio costituirà la S.r.l. semplificata allo stesso modo in cui procederà per la sorella maggiore.
Sarà sufficiente per la costituzione di una GmbH una mera videoconferenza con il Notaio?
Non sempre. La costituzione online della GmbH è da inquadrare come un’ulteriore opzione per le startup e per gruppi internazionali (ad es. per consociate). La costituzione in presenza non verrà abolita. La via che porta agli uffici notarili per una costituzione sarà ancora da prediligere per operazione complesse.
Inoltre, oltre a costituzioni complesse, anche operazioni con conferimenti in natura, non saranno oggetto del procedimento telematico. Quest’ultimo è riservato a costituzioni con conferimenti in denaro, ovvero GmbH in cui il capitale sociale verrà corrisposto su un conto corrente.
Disamina legale e consigli pratici
L’iniziativa in oggetto è da lodare. In particolare, il merito va all’Unione Europea. Con il Company Law Package, la Commissione porta una ventata d’aria fresca nella digitalizzazione dell’impresa. Anche Stati Membri come la Germania che sono tendenzialmente prudenti sull’avvento del digitale e non vogliono rinunciare agli elevati standard di garanzie ivi vigenti, sono tenuti a semplificare i procedimenti per tutti i soggetti coinvolti nel mercato. L’Unione Europea si mette in marcia soprattutto per le startup.
Con la presente iniziativa, vengono notevolmente semplificati i procedimenti presso il Registro Imprese e il lavoro del Notaio. Il recepimento della Direttiva sulla digitalizzazione permetterà un notevole risparmio di costi ed energie per la costituzione di una GmbH.
Si può raccomandare ai soci costituenti di continuare a rivolgersi di persona ad un Notaio se intendono avvalersi di contratti di costituzione di GmbH su misura o particolarmente complessi. Inoltre, quest’ultimo rimane obbligatorio ad esempio per contratti di partecipazione con Venture Capital o per costituzioni con conferimenti in natura.
Precisiamo che non si ha alcuna modifica delle disposizioni materiali e legali sul diritto della GmbH. Anche per le società costituite online, continuano ad essere in vigore tutte le disposizioni riguardanti il conferimento del capitale e la sua conservazione.
Per concludere, una critica al legislatore tedesco: quest’ultimo ha escluso deliberatamente di non applicare il procedimento di costituzione online alle società per azioni (Aktiengesselschaft – AG), riservando il procedimento telematico solo alla GmbH. Dato che il Notaio rimarrebbe l’istanza di controllo, non si capisce veramente per quale motivo costituzioni di società per azioni non complesse non possano avvenire online. Anche perché, la Direttiva sulla digitalizzazione dell’Unione Europea permetterebbe anche la costituzione online di una società per azioni.